律师观点：在中国从事美元兑美元业务可能构成非法经营罪

最近，当我们与币圈的一些朋友交流时，我们发现他们对USDT性质的认定与中国刑事司法实践中的不同。为了避免这种趋势所带来的法律风险，本文将为读者梳理扰乱金融管理秩序的刑事法律利益和货币性外延，并分析美元兑美元业务中犯罪行为的可能性。

论外币在我国刑法中的地位

在一些朋友看来，中国法律只保护人民币的法定价值，而其他国家的法定货币没有法定货币的含义。基于这种认识，虚拟货币锚定外币自然不存在危害我国金融管理秩序的可能。不幸的是，中国并非如此。

根据《最高人民法院关于审理假冒伪劣案件具体适用法律若干问题的解释》第七条规定，本解释所称货币，是指可以在国内市场流通或者兑换的人民币和外币。货币的面额以人民币计算，其他货币按照案发时国家外汇管理局公布的汇率折合为人民币。”

由此可见，在货币犯罪的评估中，法定货币的认定范围涵盖了外币，这就导致了锚定稳定外币货币的法律风险。

USDT性能分析

Usdt是tETHer公司发行的一种数字货币，中文名为“泰达币”Tether公司承诺美元兑美元汇率为1:1，即每发行一美元，公司账号将存入1美元作为保证金，具有稳定兑换的特点。

不过，由于这种稳定性，萨杰的团队认为，与美元的一对一挂钩使得美元兑美元具有一定的法定货币性质和金融属性。从美元兑美元的具体流通情况看，美元兑美元已被许多国外虚拟货币交易所用作结算货币，具有替代法定货币作为计价标准的客观表现。

在中国，个人每年的外汇兑换限额为5万美元，但个人可以通过在境外兑换美元来绕过外汇管制，这可能违反金融管理秩序。

一般来说，美元兑美元是由非官方实体发行的虚拟货币，具有法定货币的性质，具有替代法定货币流通的可能性。

美元兑美元业务的刑事法律风险

基于上述讨论，萨杰团队认为，在中国从事美元兑美元业务，可能构成《中华人民共和国刑法》第225条规定的非法经营罪。

该条第三款、第四款规定：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：，处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金；或者没收财产：（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务或者非法进行资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的违法经营活动。”

如上所述，美元兑美元具有法定货币的性质，外汇业务往往与资金结算业务相联系，替代法定货币流通的可能性很容易被上述承保条款所涵盖。萨杰团队认为，美元兑美元业务的表现很容易与非法经营罪所列的非法经营活动相一致。

此外，对于非法经营罪“违反国家规定”的前提，萨杰小组认为侦查机关更可能适用的“国家规定”是2017年下发的94号文件。但是，根据《最高人民法院关于准确理解和适用刑法中“国家规定”有关问题的通知》，违反地方性法规和部门规章的，不视为“违反国家规定”因此，我们认为这是美元兑美元业务犯罪的关键。

然而，2020年10月23日公布的《中国人民银行法》修订草案第22条打破了这一思路：“任何单位和个人不得制作、销售代币票据和数字代币，以替代市场上的人民币。”全国人大委员会认为，其效力水平已达到刑法中“国家规定”的标准。美元兑美元业务属于代币销售的帮助行为，代币具有替代法定货币流通的可能。

写在结尾

美元兑美元业务的犯罪风险越来越明显，非法经营的犯罪路径越来越窄。在犯罪基本构成争议不大的情况下，如何保护从业者成为当务之急。萨杰的团队建议，我们应该谨慎行事，及时寻求专业人士的帮助，这样金融家就不会因坐牢而受苦。