美国数字资产产业的合规之路

介绍

数字资产领域缺乏的不是一个严格或松散的框架，而是合法性和非法性之间的明确界限。

中本网发布比特币白皮书已经12年了。比特币和以太坊等数字资产已逐渐在公众心目中占据一席之地。在过去的一年里，联邦政府正在加速对数字资产的探索。2020年3月9日，在爆发初期，联邦政府出台了《2020年加密货币法案》[1]，以明确数字资产的监管权力。到目前为止，我们可以明显感受到数字资产的热潮和市场的热情推动了法律的加快完善。

·今年秋季，美国货币监理署（OCC）开始重视数字资产业务的合规性，第一家持牌数字资产银行出现；

·怀俄明州政府积极部署银行和托管业务等数字资产监管框架，引起联邦政府的关注；

·证交会开始寻找合格的“数字资产银行”，CoinBase、grayscale等“老玩家”符合要求；

·近年来，美国政府频频出台政策，加快了标准化进程，标志着数字资产市场正处于“青春期”。

数字资产可以托管吗？

在传统金融领域，资产托管业务通常是指有资质的商业银行作为受托人，按照相关法律法规与客户签订合同，安全保管客户资产，收取托管费用，提供投资管理服务的业务。

在美国，这种传统的托管公司通常有信托公司、证券托管公司和银行。

在数字资产托管业务方面，与传统金融方式类似，客户的BTC、ETH等数字资产由中心化机构托管，就像客户将贵金属存放在银行金库一样。只是保存的方式略有不同。数字资产的保管通常存储在中心化交换机的冷/热钱包中。像硬盘一样，冷钱包是一种不连接网络的存储设备。它存储客户的公钥和私钥（类似于银行卡号和密码）。一般来说，冷钱包是离线的。

资产的安全性是用户选择托管机构或服务的核心考虑因素。资产管理经验、机构信用、国库安全实力是需要考察的关键因素。上述离线冷钱包机制是保证数字资产安全的有效措施。

随着数字资产市场价值的不断提升，人们对数字资产托管的需求也在不断上升。当规模达到一定程度时，作为主办主体的违规机构将给市场带来巨大的潜在风险。为了_避免_因_合_规_不力_带来_的_隐患_ ， _政府_自然_会_更加_重视_这_一_领域_ 。_

在美国，至少有10个或更多的州对数字资产服务业务发出了警告，其中保管是重中之重。然而，不同的州政府对数字资产有不同的态度。一些州政府表现出非常积极的态度，有些州则没有，甚至有些州明确禁止数字资产作为支付手段。

怀俄明州是一个更积极的州。其州政府似乎对数字资产的未来非常乐观。怀俄明州法律部已经批准几家机构成为合规的数字资产服务提供商。怀俄明州是美国人口最少的州。该州没有存款总额超过10亿美元的OKEX交易所家银行，也没有外资银行。同时，怀俄明州的税收环境非常宽松。由于其“小规模”，怀俄明州在新兴产业框架内更具灵活性。在这里，宽松的监管环境更像是数字资产市场的实验室。州政府也有开拓新市场的雄心壮志，欣赏那些不拘泥于硅谷、纽约和其他地区的“前瞻性”初创企业。[2]

“因为我们的立法非常小和灵活，怀俄明州在这一新领域是独一无二的。······人们一直期望创新来自纽约或加州，现在我们可以成为先驱者。而挑战在于如何保持领先。”马克·戈登，怀俄明州州长。

2020年7月中旬，货币事务主计长办公室（OCC）允许国家银行提供数字资产托管服务。9月和10月，Kraken financial*和Avanti bank*相继获得怀俄明州“数字资产银行”的授权，成为第一家和第二家数字资产“新银行”。[3] [4]

*注：Kraken是2011年在美国成立的老式数字资产交易所，为彭博终端提供价格信息；Avanti bank的创始人兼CEO是怀俄明州区块链行业的积极倡导者。

在此之前，只有一些信托公司和富达投资（fidelity investment）等大共同基金公司能够合规持有数字资产。

这种转变加速了企业与政府的互补效应。自秋季以来，怀俄明州的数字资产托管业务似乎取得了很大进展。

怀俄明州银行业的“新银行”

怀俄明州正试图通过为数字资产领域的法律法规提供优惠条件来发展数字资产产业，从而刺激该州的经济发展。法案希望通过建立“新银行”，实现民营企业数字资产托管业务的规范化。

怀俄明州审计部

2020年10月23日，怀俄明州银行部发出“不起诉意见书”[5]。该公司声称，根据怀俄明州法律，该公司已将信托机构two ocean trust列入合格的数字资产托管业务名单，并授权其为数字资产提供托管服务。与Kraken和Avanti不同，这家公司是一家资产管理公司。

信中指出，虽然双海是一家资产管理机构，但符合1940年《顾问法》对“银行”的定义。此外，该行已获得经营数字资产托管业务的许可，并可根据SEC托管规则成为“合格受托人”。这就是创建two ocean合规性的原因。这是第一家成为合规受托人的资产管理公司。

最重要的是，符合“银行”定义的资产管理机构可以被视为“合格受托人”，什么样的资产管理机构才算是“银行”？本函旨在就托管规则的这一关键部分提供解释性指导。简言之，组织应满足四个关键要素：

·在美国的监管法律体系下；

·存款和托管业务应与OCC监管的美国银行类似，且这些业务必须是主要业务；

·公司必须受州或联邦银行存款系统的法律监管；

·没有违反联邦证券法。

根据这一定义，法律倾向于银行是一个合格的受托人，而不是一个国家级的资产管理或信托公司，因为大多数资产管理或信托机构很难达到上述定义。

怀俄明州审计部

然后，在2020年11月9日，美国证券交易委员会（SEC）回复了这封信，称正在寻找能够成为“合格的数字货币托管人”的机构[6]。他们对“合格托管人”的以下方面特别感兴趣：

·持牌信托公司是否与委员会认定为合格托管人的金融机构有相似的特点？如果是，在多大程度上？

·持牌信托公司提供的托管服务与银行、经纪或期货商的托管服务有何异同？如果持牌信托公司担任客户数字或其他资产的受托人，客户资产保护和安全增强的哪些方面可能会空缺？

·根据SEC托管规则，顾问如何评估受托人的资格？在寻找合格的托管人时，顾问看重哪些品质？这些品质是否随资产类别而变化？总之，与其他资产托管相比，数字资产托管需要具备哪些特殊资质？为什么？

·是否有任何机构符合美国证券交易委员会托管规则的定义，但因未能达到政策目标而无法计算在内？恰恰相反，有没有经过统计但不符合规定的机构？

总的来说，证交会对这封信和信中提到的“新银行”既积极又谨慎。金融资产托管本身就是一个法律难题，特别是在当前传统资产与数字资产并行的时代，法律制度难以完善。“受托人”一词经常被滥用，有许多机构利用现有法律的漏洞。因此，一个明确的定义和责任确实是金融监管机构的当务之急。

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SEC对怀俄明州银行部“数字资产托管和合格受托人”的声明，来源：www.sec.gov网站

CoinBase和grayscale的优势是什么？

Grayscale和CoinBase拥有多种合规资格，它们的信用支持率高于其他同行。

巧合的是，CoinBase托管也符合美国证券交易委员会（SEC）对“合格托管人”的定义，目前正服务于grayscale，托管其大部分数字资产。作为全球最大的数字资产管理公司，格力拥有两款符合要求的产品：灰度比特币信托（GBTC）和灰度以太坊信托（ETE）。目前，grayscale接收到的所有BTC和ETH都存储在CoinBase的冷钱包中。

CoinBase托管和grayscale之间的协议还强调了这样一个事实：CoinBase托管机构只是比特币的受托人，而grayscale作为客户，始终是资产的所有者。理解这一点很重要，因为CoinBase托管公司在纽约持有bitlicense*，是一家信托公司，通过对grayscale行使其信托权利来充当受托人，并依法负责grayscale的数字资产，从而提高公司的声誉。

*注：由纽约州金融服务部nydfs颁发的bitlicense[7]允许持有人代表纽约州（包括纽约市）的其他人存储、持有、维护或交易数字资产。

Coinbase托管强调了其在本章程下的承诺及其作为托管人的合规程度。据CoinBase保管公司的一位发言人说，“。。。我们以最高的安全标准和合规性监管DFS信托公司。Coinbase托管是唯一一家满足SOC1和soc2合规要求的数字资产托管机构。”

至于CoinBase做什么，关键在于SEC修改的定义，即合格的托管人可以是那些“习惯性”用来保管数字资产的人，也就是说，如果他们一直是保管人，他们更有可能符合“合格托管人”的定义。这也适用于bakkt，它制造比特币期货，以及grayscale 比特币信托的CoinBase。这些公司似乎是托管数字资产的“老玩家”。现在它们得到了国家监管机构的认可。这样，遵从性似乎真的提高了。

合规带来的信用背书在一定程度上增加了溢价，部分解释了投资者选择灰度级GBTC而不是单纯持有BTC的原因。

在“模棱两可”的统一体制下，不同的州政府有不同的发展趋势

在联邦一级，对数字资产的监管大多中心化在机构和行政层面。虽然每个机构都高度参与，但缺乏正式的规则制定。联邦机构和政策制定者已经认识到并赞赏分布式技术，认为它是美国未来基础设施的重要组成部分，也要求美国在这项技术的发展中保持领先地位。

从州一级来看，一些州政府通过了一些对数字资产行业有影响的法律，大多是在立法层面。一般来说，国家层面的监管态度有两种：一种是积极的态度，试图通过提供法律法规的优惠条件来发展行业，进而刺激国家的经济发展。怀俄明州就是最好的例子。第二种则相对保守，选择在健全的系统出现之前禁止使用数字资产作为支付手段，比如科罗拉多州（马里兰州和夏威夷也发布了投资警告）。

数字货币集团旗下的公司，如grayscale和CoinBase，更有可能成为合格的合规托管机构，因为它们是数字托管行业的“先驱”。

MSB监管网络*的建立也标志着全国统一标准的到来。虽然目前还不是很成熟，仍然以传统金融业务为模板参考，但到目前为止，合规流程已经取得了相当大的进展。

*注：目前，在美国，如果您想合法经营数字资产服务，您必须首先注册为货币服务企业（MSB），并根据联邦法律接受MSB的监督；然后，您需要持有bitlicense和NY等数字货币服务的营业执照，然后才能提供此类数字资产作为合法的交易或托管服务。根据tokeninsight的数据，通过授权机构获得国家许可证的成本是176226美元，外加136855美元的年费。

数字资产市场正经历“青春期”

就市场价值和政策而言，数字资产市场正经历一个“青春期”。在快速增长的同时，难免会遇到挫折和挫折。关键是“看得见的手”能否起到纠偏扶正的作用。

美国立言咨询公司创始人顾延熙曾说：“未来的数字金融生态是基于分布式会计技术，即以数字货币进行日常支付，用数字货币进行数字资产交易。”

幸运的是，证交会主席杰伊•克莱恩（Jay Clayon）将于今年年底结束任期。在任期间，他将各类“加密资产”严格划分为两大类：工具类和证券类。因此，所有属于证券的数字资产都要受到《证券法》的严格控制，导致数字资产的证券属性发展缓慢。

货币审计署，资料来源：www.occ.treas.gov

同时，OCC在数字资产布局方面也一直非常活跃。2020年11月17日，特朗普总统提名前Coinbase首席法律官布莱恩布鲁克（Brain Brook）为下一任货币监理署主席[8]。如果国会通过，加密友好会主席将于明年1月上台，并将在未来5年任职。及时的系统跟踪和严密的监督指导，对数字资产行业有很大的帮助。这可能会给数字资产监管带来重大创新。

参考来源：

[1]https://news.bitcoin.com/cryptocurrency-act-of-2020/

[2]https://www.coindesk.com/wyoming-governor-kraken-crypto-banking-law

[3]https://decrypt.co/42077/kraken-first-us-crypto-bank-heres-why-matters

[4]https://decrypt.co/46561/avanti-beans-second-crypto-bank-us

[5]https://docs.google.com/viewer？a=vpid=sitessrcid=D3LVLMDVDNXIYW5RAW5NFGD4OJ2MDK2ZGQYYJG1ZDUZYTC

[6]https://www.sec.gov/news/public-statement/statement-im-finhub-wyoming-nal-seasurement-digital-assets

[7]https://zh.wikipedia.org/wiki/BitLicense

[8]https://www.theblockcrypto.com/linked/84959/trump-nomination-brian-brooks-occ-2